渥美坂井律师事务所・外国法共同事业

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中国业务

一、本事务所的中国业务

   渥美坂井律师事务所•外国法共同事业作为日本涉外综合性律师事务所,一直积极开拓中日之间的法律服务,特别是,近年来中国经济迅猛发展,作为世界工厂和世界市场都备受日本企业重视,而中国企业也正在加快走出去步伐,中国企业投资日本、中日企业之间各种战略合作以及相关的国际交易日益引人注目,本事务所从日本法和中国法两个方面入手,为中日客户提供全方位的法律服务,努力为中日经济合作发挥桥梁作用。为此,本事务所专门组建了由具有丰富中日涉外法律经验的中国律师和日本律师构成的中国业务团队,为中日之间的各种国际交易往来和经济合作、中国企业和个人投资日本以及在日本当地经营的各种法律问题、日本企业和个人投资中国以及在中国当地经营的各种法律问题,提供全方位的法律服务,并根据案件需要,适时与中国当地律师事务所及其他外部律师、外部专业顾问携手合作,从日本法律和中国法律两方面协助推进中日客户顺利开展跨国经营活动。

 业务开展经过和概要

   本事务所的中国业务团队由资深中国律师范国辉外国法事务律师(中华人民共和国法)和对于包括中国在内的国际业务具有丰富经验的渥美博夫律师、坂井丰律师、铃木由里律师领导,由具有精湛的专业知识和丰富的实务经验的中国律师和日本律师共同组成,灵活运用多年来在中国和日本积累的经验,对处于经济快速成长转型期的中国和经济社会相对成熟稳定的日本所各自特有的各种法律问题、中日间跨境的诉讼和仲裁等纠纷解决,为客户提供迅捷和精准的法律解决方案。

 主要有代表性的业绩如下。

    1.  面向中国企业等的对日投资法律服务

  • 为中资企业提供日本一般公司法务、劳动管理、税务筹划、各种特殊行业监管等有关的法律咨询,起草公司内部合同管理规程、知识产权管理规程、员工保密和竞业限制协议等各种内部规则。
  • 为知名中国网游公司提供日本商标、著作权、个人信息保护等有关咨询,起草和审阅各种知识产权合同和用户协议等文件,协助解决侵权纠纷,为合规事项提供建议并代理有关手续。
  • 为中国企业投资日本,就日本法人的设立、日本上市公司收购和增资等各种对日投资方式,提供法律建议。
  • 为中资背景的日本上市公司,代理信息披露事项,策划退市方案,代理客户与关东财务局、东京证券交易所沟通,起草各种法律文件。
  • 为中国企业提供国际贸易案件中的日本法律建议,起草和审阅中日间各种商品和服务的国际贸易合同,协助中国企业取得日本知名IP的商品化权、知名商标的使用权、发明专利等技术,代理客户谈判和制作各种合同及法律文件,代为办理各种登记手续。
  • 为知名中国通讯设备生产商提供产品和商业模式在日本的合规咨询,制作和审阅包括隐私政策、用户协议在内的各种法律文件。
  • 为在日中国人的身份有关问题(签证、结婚、离婚、继承)、财产管理、房地产等资产购买以及各种法律问题,提供法律建议,代理有关手续和事项。
  • 为中国企业认购日本上市公司(东京证券交易所主板上市)的定向增资,代理客户谈判,代为制作各种法律文件和合同,代办各种手续,代理客户与关东财务局以及东京证券交易所进行沟通说明,提供全方位的法律服务,促成交易圆满完成。
  • 为中国上市公司发起的全球收购项目,提供日本法律尽职调查,起草和审阅有关股份收购和资产收购的合同及各种文件,代办各种行政手续,监督交易完成交割。
  • 协助完成多起由中国企业、中资背景基金及中国个人投资家对日本多家上市公司(创业板上市)的收购,并为收购后的信息披露、日常公司法务问题、劳动管理等提供咨询,并代办有关手续和事项。
  • 为中国企业在日本设立合资公司案件,在投资模式设计、合资合同和章程等文件的制作、日本外汇及外国贸易法规定的报告手续等事项上,提供全面协助。
  • 在中国企业收购日本企业(属于日本限制外国投资行业)、房地产(包括高尔夫球场、温泉旅馆)、太阳能光伏电站项目的案件中,负责法律尽职调查,代理客户进行收购谈判,设计收购模式和融资方案,提供各种法律建议。
  • 代理中国公司(美国NASDAQ上市)在日本法院提起针对日本公司的债权回收诉讼。
  • 代理中国贸易公司在日本商事仲裁协会提起合同违约损害赔偿的国际仲裁,不仅获得胜诉,而且在此后的仲裁裁决承认和执行程序中,顺利与对方和解,使仲裁结果圆满得到全额执行。
  • 代理中国设备生产商,对中国国际经济贸易仲裁委员会作出的胜诉裁决,在日本提起承认和执行程序。
  • 为多家中国股份公司的上市、并购交易、发行债转股等提供各种日本法意见,并出具日本法律意见书。
  • 为在东京证券交易所上市的中资背景企业提供内幕交易限制有关的法律意见,并代理相关股东诉讼案件和劳动纠纷诉讼案件。

    2.  面向日本企业等的对华投资法律服务

  • 为投资中国以及开展中国业务的日本企业,提供包括公司法务、知识产权保护、合同起草审阅、劳动管理等在内的中国法律综合性咨询。
  • 为涉及银行、保险、医药、IT、电子商务、房地产开发、汽车等各种行业的对华投资,针对各种不同形态(合资企业、合作企业、独资企业、合伙企业、驻华代表处等)的投资方式,为外商直接投资,提供从设立、日常的业务经营、经营开拓、重组,到最后的解散清算撤退在内的的全面法律服务。
  • 代理日本企业处理在中国以及第三国发生的诉讼、仲裁、刑事案件,办理各种行政手续,代理客户与政府当局谈判交涉。
  • 代理客户办理经营者集中申报,协助客户配合当局的反垄断法执法行为,提供中国反垄断法和反不正当竞争法方面的法律建议,在同时涉及欧美、中国和日本的国际性案件中,帮助客户起用各国反垄断法专家,提供跨国的综合性对策。
  • 为日本汽车整车生产商和零部件厂商的对华投资,协助进行项目方案选择和分析,为设立独资公司和合资公司制作相关合同和文件,为当地法人制定就业规则以及知识产权规程等公司内部规章制度。
  • 为日本企业收购中国企业案件,进行法务尽职调查,代理收购谈判,制作股权转让合同等文件,协助取得相关审批等,提供全面法律服务。
  • 为日本企业投资中国房地产开发业务、取得土地使用权等进行全面协助。
  • 为日本企业的中国当地法人的重组和撤退提供建议。
  • 就中国反垄断法的解释和执行,向日本企业提供建议,并协助企业配合政府当局的反垄断法执法行动。
  • 为日本生产型企业在中国注册专利和商标、开展共同技术开发、许可实施和许可使用、处理知识产权纠纷等知识产权有关问题提供建议。
  • 为日本大型银行向日本企业的中国当地法人的保理业务、银团贷款、人民币贷款等业务提供建议。

二、本事务所的中国业务团队

   本所成立了以经验丰富的日本人合伙人律师和中国合伙人律师为核心、加上骨干专职律师所组成的中国业务团队,建立了能够应对中日之间的各种法律问题的体制,致力于为中日之间的经济交流提供高品质的法律服务。

 中国业务团队的主要成员:

合伙人 渥美 博夫
合伙人 范 国辉(外国法事务律师 中国法)
合伙人 上山 一知
合伙人 早川 真崇
合伙人 铃木 由里
合伙人 大桥 君平
合伙人 三部 裕幸
合伙人 菅原 佐知子
合伙人 松浦 雅幸
合伙人 落合 孝文
合伙人 水上 高佑
顾问律师 藤本 豪
顾问律师 陈 凤琴
专职律师 徐 杨
专职律师 都筑 翔
专职律师 河边 夏美
专职律师 野口 雄亮

 

中国业务团队的论著和讲座信息

论著:

  1. 《中国法中政策变更风险和对策》,载于月刊《The Lawyers》 1月号(2016年)<合著>
  2. 《在中国利用国际商事仲裁的相关要点》,载于月刊《The Lawyers》5月号(2015)<合著>
  3. 《中国劳动法实务最新动向:不断强化的劳动者保护倾向与日益高涨的劳务管理改善需求》,载于月刊《The Lawyers》10月号(2014)<合著>
  4. 《亚洲各国的民事诉讼制度—关于消费者保护—第一讲 中国》,载于《商务法务》(Vol.14 No.1,2014)<合著>
  5. 《日本外商投资基本法律》,载于《中国中小企业金融服务指南》(2013)
  6. 《中国当地法人撤退(解散)和清算中的注意点》,载于《Mizuho中国法务、税务和劳务Headline》(2013年)
  7. 《关于消费者权益保护法的修改》,载于《国际商事法务》Vol. 41 No. 12(2013年)<合著>
  8. 《中国知识产权侵权判例和案件集(2013年3月)》(独立行政法人日本贸易振兴机构海外投资企业支援/知识产权部知识产权科,2013年)<合著>
  9. 《中国商务中应当了解的作为解决争议方式的CIETAC(中国国际经济贸易仲裁委员会)的利用方法》旬刊经理情报 No.1335(2013)<合著>
  10. 《中国对外直接投资法律规制概要》,载于《国际商事法务》2012年4月号(2012)<合著>
  11. 《罢工发生原因和对策 为解决日资企业中高发的劳动纠纷》,载于月刊《The Lawyers》7月号(2011)
  12. 《近年来盗版侵权的特征和取缔盗版法规的完善和对策 品质的提高、网络销售的泛滥等使盗版问题也进入新时代》,载于月刊《The Lawyers》7月号(2011)<合著>
  13. 《从案例中看中国破产程序》NBL No.958(2011)<合著>
  14. 《最新版 向中国投资企业的商务、法律实务和问题对策事例》日本能率协会 Management Center 3月号(2005)<合著>

讲座

  1. 清华大学与渥美坂井律师事务所共同举办,2015年4月21日召开,为清华大学职业经理训练中心访日团实施的讲座
    《第一部 介绍关于日中并购及中国的对日投资概况》
    《第二部 中国企业对日投资应注意的法律问题》
  2. 一般社团法人国际商事法研究所主办,2014年2月10日召开
    第132期 IBL中国律师俱乐部《中国诉讼概要及消费者权益保护法的近期修改》
  3. 一般社团法人企业研究会主办 2013年4月19日召开
    《CIETAC(中国国际经济贸易仲裁委员会)作为争议解决手段的仲裁实务》
  4. 株式会社金融财务研究会主办,2013年2月26日召开
    《中国商务中日益重要的争议解决方法—以CIETAC仲裁为中心—》
  5. 一般社团法人企业研究会主办,2013年2月8日召开
    《中国商务中应当了解的法务实践知识》
  6. 一般社团法人企业研究会主办,2012年8月27日召开
    《应当了解的中国商务法务的实践知识》
  7. 一般社团法人国际商事法研究所主办,2012年2月29日召开
    《中国企业破产实务》
  8. 一般社团法人企业研究会主办,2012年2月8日召开
    《中国破产程序的基础及实务应对》
  9. 第20届中日产业科学技术交流研讨会,公益财团法人国际研修交流协会主办,2011年11月18日召开
    《中国企业对日投资法律注意点》
  10. 株式会社金融财务研究会主办,2011年9月29日召开
    《从判例了解中国破产程序的实际情况—提高防备中国企业破产时的应对能力的要点—》
  11. 事业再生研究机构主办,2011年3月28日召开
    《中国破产程序—以判例为中心—》
  12. 日本商事仲裁协会主办,2009年1月召开
    《从纠纷案件学习中国商务实务〜受金融危机影响而频发的纠纷及其对策〜》

三、日本外商投资基本法律 i

   日本企业所拥有的先进的技术、深厚的品牌影响力和高素质人才等优势,一直受到外国投资者的高度关注,近年来在日本设立当地法人机构(绿地投资)及并购日本企业的趋势逐年增加。渥美坂井律师事务所·外国法共同事业自1994年设立以来,长期处理该领域的对日投资案件,为外国投资者提供全方位的法律咨询,积累了丰富的经验。以下针对中国企业的对日投资,结合我们的经验,简单介绍一下中国投资者应了解的日本外商投资基本法律及主要注意事项。

1. 外商投资管制

   日本《外汇及外国贸易法》(以下简称“外汇法”)规定,原则上,外汇、外国贸易以及其他外国投资者的投资都可以自由开展,对外国投资者的投资,只进行最低必要限度的管理和调整。现在,需要许可、批准、事先申报的对日投资仅限定于非常少数的投资交易,大部分的外商投资只要事后申报即可。并且,原则上,事后申报只要提交给作为政府统一受理窗口的日本银行即可。

   在日本,外商投资是指外国投资者设立新公司或者取得既有公司的股份等,也就是外汇法规定的“对内直接投资等”,原则上要进行事后申报。但是,如果外商投资的对象企业所属行业是以下几种时,则需要事先申报,即(1)涉及国家安全的行业(比如与武器、航空器、核能、宇宙开发有关的生产;很可能会转为军用的制造业等);(2)涉及公共秩序的行业(比如电力、燃气、通信、广播电视、自来水、铁路、旅客运输等);(3)涉及公共安全的行业(比如疫苗生产、保安);(4)其他管制类行业(比如农林水产、石油、皮革·皮革产品生产、航空运输、海运)。

   需要事先申报的外商投资,原则上在受理申报之日起经过30天(“不作为期间”)后,就可以实施。不过,如果财务大臣及所属行业主管大臣认为需要审查所申报的外商投资是否属于涉及国家安全等的外商投资时,可以将不作为期间延长到最长5个月。如果审查的结果为,财务大臣及所属行业主管大臣认为所申报的外商投资属于涉及国家安全等的外商投资时,在听取关税外汇审议会的意见后,可以劝告外国投资者变更或者终止所申报的外商投资的内容。受到劝告的当事人明确表示不接受劝告时,财务大臣及所属行业主管大臣可以强制命令变更或者终止所申报的外商投资的内容。

   判断是否属于需要事先申报的行业,非常复杂,有时还需要和所属行业政府当局进行交涉,因此,对于外商投资管制问题,最好事先向律师咨询。

2.在日本设立据点的方式

   外国企业进入日本从事商业活动,可以采用驻在员事务所(常驻机构)、分公司、子公司(当地法人)、有限责任事业组合(有限责任合伙)这4种形式。驻在员事务所可以从事市场调查、信息收集、物品采购、广告宣传等活动,但是不得开展经营活动。有限责任事业组合可以开展经营活动,但是不具有法人资格。因此,外国企业如要取得法人资格开展经营活动,就要在日本设立分公司或者日本法人。

   设立分公司时,为了确保分公司有活动据点,在确定了分公司的法人代表,并将必须登记的事项登记完毕后,就可以开始经营活动了。根据日本法律,外国企业的分公司没有法人资格,因分公司的活动所产生的债权债务,最终直接归属于外国企业来承担。

   外国企业在日本设立子公司(日本法人)时,公司法上尽管规定有股份公司、合名公司、合资公司、合同公司这几种形式,但是通常多会选择设立股份公司。履行完法定程序,并进行登记后,就可以设立各种日本法人。由于子公司(日本法人)与外国企业是相互独立的法人,因此,对于子公司(日本法人)的活动所产生的债权债务,外国企业要承担法律规定的出资者的责任。

   在分公司和子公司的设立过程中,除了设立登记手续以外,有关签证、劳动人事管理、商标和专利注册等问题,也需要专业人士的协助,具体情况请向律师咨询。

3.并购的方式

   并购的方式除了取得股份外,还有公司法规定的重组行为(股份交换、股份转移、公司分立、合并)以及营业转让。并购的具体方式尽管有如下多种,但是过去已有的中国企业对日并购中,采用股份转让或者认购新股的方式比较多。另外,如果对并购作广义解释,并购还包括资金协助(例如设立合资公司、取得股份但不参与经营)和业务协助(技术合作、销售合作、生产合作)。针对具体案件,为了选择最适合的并购方式,最好事先向律师咨询。

(1)  股份转让・・・・・有3种方法:①从大股东那里受让股份、②在市场上收购股份、③公开要约收购(TOB)。
(2)  认购新股・・・・・认购向第三人发行的新股或者新股预约权。
(3)  营业转让・・・・・有营业的全部转让和部分转让两种。
(4)  股份交换、股份转移・・・・・指通过交易使一家股份公司成为另一家股份公司的完全子公司,成为完全母公司的公司是既有公司时,称为股份交换,成为完全母公司的公司是新设的公司时,称为股份转移。
(5)  公司分立・・・・・指公司将与该营业有关的权利义务全部或部分转移到其他公司。
(6) 合并・・・・・指两家以上的公司通过合同合并成为一家公司。

   在日本大多数中小企业中,通常经营者自己持有公司的大部分股份和经营用的资产,但是,伴随着经营者的老龄化,当亲友中没有能够继承事业的继承者时,如何继续业务经营,解决这一问题的方法就会用到并购了。此外,在日本,并购也被灵活用来处理陷入破产状态的公司的债务问题,具体方式是,让该公司的业务继续经营,将预期将来能取得的利润作为资金源泉,由此确保向债权人履行债务,同时作为经营重整方案,由发起人向重整公司进行出资或者向发起人进行营业转让等。可以预见今后在事业继承和业务重整方面,由中国企业发起的对日并购会不断增加。

4.并购的进程

   股份转让方式的并购一般来说按照以下流程进行。

(1)  签订保密协议
(2)  就基本条件进行谈判
(3)  签订基本协议
(4)  由买方进行尽职调查
(5)  就最终条件进行谈判
(6)  签订最终合同
(7)  交割

   尽职调查(Due Diligence)是指由买方对目标公司开展的调查,一般是从法务、财务、商业的角度进行调查。在由律师进行的法务尽职调查中,会对目标公司的组织机构、股东、关联公司、房地产、资产、知识产权、资金调配的内容、和外部的合同关系、劳动人事管理、合规、环保问题、有无诉讼纠纷等进行调查,以便确认是否存在阻碍并购交易的法律问题、账外债务和偶发债务、是否存在会影响交割后的经营计划的问题点等。尽管尽职调查耗费时间和费用,但是由于要根据尽职调查的结果来对最终条件进行谈判,并且要反映到最终合同中,因此,尽职调查是并购中必不可少的阶段。

5. 并购中的限制

   并购中应当留意的法律,除了前面提到的外汇法外,还有金融商品交易法和反垄断法。

   金融商品交易法中,主要是要留意信息披露制度(包括有价证券报告书、招股说明书、持续信息公开、公开要约收购、大量持有报告书等)和内幕交易。金融商品交易法中规定的信息披露制度主要是对上市公司等施加的限制。例如,在大量持有报告制度中,取得或者持有上市股份超过5%时,持有人必须提交大量持有报告书,提交了大量持有报告书的人此后持有的股份比例发生1%以上的增加或者减少等重要事项时,必须提交变更报告书。而公开要约收购制度的对象是提交了有价证券报告书的公司的股票等,一旦发生强制要约收购的情形,收购人必须就公开要约收购的实施以及具体内容(包括要约收购价格等),向一般股东进行信息披露后,才可以开始公开要约收购。

   内幕交易限制中,例如,明知股价即将上升的内幕信息,却在信息公开前买入上市公司的股份,在信息公开后卖掉股份时,会处以5年以下的有期徒刑或500万日元以下的罚金或者两者并罚,或者被处以行政罚款。日本内幕交易限制的执法非常严格,需要予以注意。

   内幕交易限制中,例如,明知股价即将上升的内幕信息,却在信息公开前买入上市公司的股份,在信息公开后卖掉股份时,会处以5年以下的有期徒刑或500万日元以下的罚金或者两者并罚,或者被处以行政罚款。日本内幕交易限制的执法非常严格,需要予以注意。

   不管是金融商品交易法还是反垄断法,在程序上,都需要有专门的实务经验,具体请向律师咨询。

6. 股份公司的组织机构设计

   设立的公司以及目标公司的组织机构该如何构成,也是事先要探讨和确认的课题。公司法中规定必须要设置股东大会和董事,但是,根据具体公司类型,可以选择的组织机构设计有下表所示的几种类型。根据股份转让有无限制,可以分为公开公司和非公开公司,进而再根据是否资本金在5亿日元以上或者负债金额在200亿日元以上,可以分为大公司和中小公司。股份公司的情形下,组织机构的设置非常复杂,详细内容请向律师咨询。

组织机构 非公开公司 公开公司
中小公司 大公司 中小公司 大公司
董事 × × ×
董事+监事(只有会计监查权) × × ×
董事+监事(只有业务监查权) × × ×
董事+董事会+会计参与 × × ×
董事+董事会+监事(只有会计监查权) × × ×
董事+董事会+监事(只有业务监查权) × ×
董事+董事会+监事+监事会 × ×
董事+监事+会计监查人 × ×
董事+董事会+监事+会计监查人 ×
董事+董事会+监事+监事会+会计监查人
董事+董事会+委员会+会计监查人

7. 灵活起用律师

   对于外国投资者来说,在日本设立当地据点或者完成并购并顺利交割这一过程并不容易,但实际上绿地投资和并购中最大的困难是如何将存在文化差异的两国企业整合(即所谓“并购后整合”)在一起,因此,从一开始就灵活起用律师来避免和克服在当地的法律风险尤其重要。在日本,律师是诉讼案件、非诉案件以及其他一般法律案件中从事鉴定、代理、仲裁、和解等法律事务的专业人员,律师为企业提供的法律服务中有一般企业法务、公司治理、并购、劳动管理、金融法务、税务、知识产权、破产和重组、纠纷解决等不同企业法务领域,能够协助外国投资者在对日投资时控制和管理各种法律风险。渥美坂井律师事务所是日本大型涉外律师事务所,专门提供企业法务服务,熟悉中日间跨国交易。在渥美坂井律师事务所,中国人合伙人和日本人合伙人一起合作,在充分考虑到文化差异的基础上推进中国企业的对日投资案件,对包括并购后整合在内的对日投资提供全方位解决方案。各位中国投资者在探讨对日投资时,敬请向我所咨询。

i 这部分内容摘自本事务所资深合伙人铃木由里律师撰写的论文,该文刊登在中国工业和信息产业部中小企业发展促进中心编辑出版的《中国中小企业金融服务指南(2012)》。